《商標(biāo)法》作為商標(biāo)領(lǐng)域的重要單行法，自1983年3月1日正式實施以來，已歷經(jīng)四次修訂。近期，國家知識產(chǎn)局再次發(fā)布《中華人民共和國商標(biāo)法修訂草案（征求意見稿）》（以下簡稱“修訂草案”）公開征求意見。與2019年《商標(biāo)法》第四次修訂側(cè)重于規(guī)制惡意申請和囤積注冊行為而進行個別條款修改相比，本次修訂可謂大刀闊斧，修訂涉及條款眾多，內(nèi)容更為全面。修訂草案所呈現(xiàn)的《商標(biāo)法》將擴充為10章101條。其中，新增23條，從現(xiàn)有條文中拆分形成新條文6條，實質(zhì)修改條文45條，基本維持現(xiàn)有法條內(nèi)容僅27條。

本文將結(jié)合《修訂草案》及草案說明，以及筆者辦案實踐，對本次修訂草案進行簡要解讀及評析。

首先需要說明的是，本次修訂草案的征求意見稿制定主體為商標(biāo)業(yè)務(wù)主管部門即國家知識產(chǎn)權(quán)局，該等意見僅是國家知識產(chǎn)權(quán)局對《商標(biāo)法》修改提供的傾向性意見。根據(jù)現(xiàn)行《立法法》（2015年修正）的規(guī)定，《商標(biāo)法》本身應(yīng)由全國人民代表大會常務(wù)委員會制定和修改，因此本次修訂草案距離最終落地成為法律尚有多重程序要走，短期內(nèi)不會出臺，況且最終修正的文本與草案相比大概率還會有較大差異。不過，借助這次修訂草案的內(nèi)容和精神，我們可以近距離觀察商標(biāo)立法動態(tài)及未來可能的監(jiān)管和司法適用趨勢。

另外，《修訂草案》征求意見稿說明中就修改商標(biāo)法的必要性做了充分論證，其中概括梳理了商標(biāo)法實施后的一系列問題，比如常見的商標(biāo)“注而不用”現(xiàn)象；商標(biāo)惡意搶注，特別是搶注公共資源、熱點、突發(fā)事件特有詞匯、名人姓名等頻頻出現(xiàn)；“傍名牌”“搭便車”“蹭熱點”屢禁不止；部分權(quán)利人濫用商標(biāo)權(quán)益惡意訴訟等。其實這些現(xiàn)象并非全是新問題。但實踐中，因為原有的《商標(biāo)法》立法上的滯后（具體表現(xiàn)后文會結(jié)合修訂內(nèi)容進行介紹），加之互聯(lián)網(wǎng)背景下侵權(quán)主體及其行為的多樣性以及個案中平衡權(quán)利保護與公共利益的難度等原因，導(dǎo)致原有的《商標(biāo)法》在某些問題的解決上確實無法提供足夠的法律支撐或法律救濟。

縱觀本次修訂草案征求意見稿，既涉及商標(biāo)授權(quán)確權(quán)的行政管理改革，也涉及商標(biāo)權(quán)規(guī)范使用及保護力度的進一步提升，同時還增設(shè)了商標(biāo)品牌建設(shè)這一全新內(nèi)容。征求意見稿總體體現(xiàn)了鮮明的問題導(dǎo)向，力圖解決惡意搶注的沉疴頑疾，構(gòu)建更加科學(xué)、合理的商標(biāo)管理和保護體系，彰顯了起草者的改革魄力。

關(guān)于商標(biāo)注冊條件，本次修訂草案主要修訂內(nèi)容為：1）在一般性條款中增加“不得違背公序良俗”，并在具體條款中增加“重大不良影響”等表述；2）將“同重要傳統(tǒng)文化符號名稱及標(biāo)志相同或者近似的，但經(jīng)授權(quán)的除外”、“有悖于社會主義核心價值觀”、“有害于中華優(yōu)秀傳統(tǒng)文化”和“公眾知曉的國內(nèi)地名”納入禁用禁注范圍，此前國家知識產(chǎn)權(quán)局發(fā)布了《關(guān)于禁止作為商標(biāo)使用標(biāo)志的指引》，對此已經(jīng)有相應(yīng)規(guī)制；3）明確僅有本商品的通用名稱、圖形、型號、技術(shù)術(shù)語的，不得注冊，也不能經(jīng)過使用取得顯著特征；4）另外，針對馳名商標(biāo)保護，特別新增“使用、申請注冊的商標(biāo)是復(fù)制、摹仿或者翻譯他人為廣大公眾所熟知的馳名商標(biāo)，足以使相關(guān)公眾認(rèn)為該商標(biāo)與該馳名商標(biāo)具有相當(dāng)程度的聯(lián)系，而減弱馳名商標(biāo)的顯著特征、貶損馳名商標(biāo)的市場聲譽，或者不正當(dāng)利用馳名商標(biāo)的市場聲譽的，禁止使用并不予注冊”，這一修訂內(nèi)容意味著商標(biāo)立法將給予未注冊馳名商標(biāo)反淡化保護，當(dāng)然，這里的未注冊馳名商標(biāo)，對其知名度的要求的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)是相對比較高的。

為進一步規(guī)制惡意注冊，本次修訂草案著墨甚多：1）首次以列舉加開放式兜底的形式明確了商標(biāo)惡意注冊情形，其中就包括為公眾所最為詬病的不以使用為目的，大量申請商標(biāo)注冊，擾亂商標(biāo)注冊秩序的行為；2）新增惡意搶注商標(biāo)強制移轉(zhuǎn)制度，即針對已經(jīng)注冊的違反商標(biāo)法相關(guān)規(guī)定或以不正當(dāng)手段搶先注冊他人已經(jīng)使用并有一定影響的商標(biāo)，在先權(quán)利人可以請求將該注冊商標(biāo)移轉(zhuǎn)至自己名下。如果這一新規(guī)定未來能夠落地，將極大便利在先權(quán)利人減少不必要的重復(fù)申請動作，且有利于權(quán)利人直接將商標(biāo)轉(zhuǎn)移登記作為訴請之一；3）新增惡意注冊的商標(biāo)被宣告無效后應(yīng)承擔(dān)的法律責(zé)任以及惡意申請商標(biāo)注冊給他人造成損失應(yīng)當(dāng)給予民事賠償，同時提高對商標(biāo)惡意注冊的罰款數(shù)額。這一系列修訂內(nèi)容也是本次修訂的亮點之一，有望扭轉(zhuǎn)商標(biāo)惡意注冊及搶注泛濫的現(xiàn)狀；4）另外，本次修訂還引入了公益訴訟制度，對惡意申請商標(biāo)注冊損害國家利益、社會公共利益或者造成重大不良影響的，由檢察機關(guān)提起訴訟等。

另外，本次修訂草案中，新增了“禁止重復(fù)注冊”條款。修訂草案說明中也提到，一些商標(biāo)注冊人為防止商標(biāo)因連續(xù)三年不使用被撤銷，甚至采取了就相同商標(biāo)每三年重復(fù)申請注冊的“接力式申請”策略，還有一些商標(biāo)注冊人為防止商標(biāo)被異議或者宣告無效，頻繁重復(fù)申請注冊。為此，修訂草案強調(diào)注冊商標(biāo)“一標(biāo)一權(quán)”的價值導(dǎo)向，確立禁止重復(fù)申請原則，原則上禁止任何人在相同商品或者服務(wù)上重復(fù)注冊相同商標(biāo)，僅對于在先權(quán)利人同意注銷原先注冊或者有法定正當(dāng)理由（具體可參見修訂草案第21條）的情況下給予例外。此外，草案對在原商品服務(wù)上惡意重復(fù)申請注冊原商標(biāo)以及在商標(biāo)失效后立即重新申請注冊等不正當(dāng)行為予以規(guī)制。當(dāng)然，這一原則的確立，本身還是要強調(diào)回歸商標(biāo)使用的本源，確立商標(biāo)區(qū)分和識別產(chǎn)品及服務(wù)來源的基本功能。

商標(biāo)授權(quán)確權(quán)屬于行政管理的范疇，《商標(biāo)法》立法目的除了為市場主體設(shè)定商標(biāo)權(quán)益的基本權(quán)利與義務(wù)外，對商標(biāo)領(lǐng)域的行政監(jiān)管也是立法的重中之重。

鑒于商標(biāo)本身的特殊性以及行政架構(gòu)的改革，現(xiàn)行《商標(biāo)法》為商標(biāo)管理設(shè)計了一套相對比較復(fù)雜的行政管理體系，再考慮與行政處罰、行政訴訟的銜接，這套體系會更顯其復(fù)雜性，且相關(guān)程序存在被權(quán)利人或其他利益主體濫用的現(xiàn)實窘境。如何優(yōu)化商標(biāo)審查審理程序的制度安排自然也成為了本次修訂重點之一。

觀察此次修訂草案，草案中提出了多項優(yōu)化和改革措施：1）將商標(biāo)公告期從三個月縮短為兩個月，這也意味著在先權(quán)利人、利害關(guān)系人提起異議申請的期限也相應(yīng)縮短；2）擬取消商標(biāo)異議后的不予注冊復(fù)審程序，即行政部門作出不予注冊決定，被異議人不服的，可以自收到通知之日起三十日內(nèi)直接向人民法院起訴。此舉如能落地，將極大提高審查效率，縮短爭議周期；3）對程序中止進行統(tǒng)一規(guī)定，增加人民法院審理商標(biāo)授權(quán)確權(quán)行政案件不適用情勢變更原則的規(guī)定，即人民法院審理行政部門作出的駁回復(fù)審決定、不予注冊決定或者無效宣告裁定，應(yīng)以被訴決定、裁定作出時的事實狀態(tài)為準(zhǔn)。被訴決定、裁定作出后相關(guān)商標(biāo)狀態(tài)發(fā)生變化的，不影響人民法院對被訴決定、裁定的審理，但明顯違反公平原則的除外；4）關(guān)于注冊商標(biāo)的撤銷，新增限制條款，即“注冊商標(biāo)的使用導(dǎo)致相關(guān)公眾對商品的質(zhì)量等特點或者產(chǎn)地產(chǎn)生誤認(rèn)的”和“注冊商標(biāo)的使用或者行使注冊商標(biāo)專用權(quán)嚴(yán)重?fù)p害公共利益，造成重大不良影響的”。

現(xiàn)行《商標(biāo)法》明確規(guī)定，不以使用為目的的惡意商標(biāo)注冊申請，應(yīng)當(dāng)予以駁回。但現(xiàn)實中，商標(biāo)“注而不用”現(xiàn)象大量存在，因此引發(fā)的“撤三”及“撤三”程序中證據(jù)造假現(xiàn)象同樣屢見不鮮。

本次修訂草案，新增了說明商標(biāo)事宜情況條款，要求商標(biāo)注冊人應(yīng)當(dāng)自商標(biāo)核準(zhǔn)注冊之日起每滿五年之后的十二個月內(nèi)，向國務(wù)院知識產(chǎn)權(quán)行政部門說明該商標(biāo)在核定商品上的使用情況或者不使用的正當(dāng)理由。期滿未說明的，由國務(wù)院知識產(chǎn)權(quán)行政部門通知商標(biāo)注冊人，商標(biāo)注冊人自收到通知之日起六個月內(nèi)仍未說明的，視為放棄該注冊商標(biāo)，由國務(wù)院知識產(chǎn)權(quán)行政部門注銷該注冊商標(biāo)。這一制度的設(shè)定，雖然出發(fā)點仍是強調(diào)商標(biāo)權(quán)利人的使用義務(wù)，但未來實踐中行政部門仍應(yīng)保持一定的謙益性，需要細化使用情況說明的核查標(biāo)準(zhǔn)以及為注冊人提供對于核查結(jié)論進行復(fù)核的救濟途徑。當(dāng)然，對于商標(biāo)注冊人而言，也應(yīng)當(dāng)意識到修訂草案訴傳遞的重視商標(biāo)實際使用這樣的立法價值觀。

商標(biāo)規(guī)范使用，本身即是一個重要的商標(biāo)合規(guī)義務(wù)。本次修訂草案對于商標(biāo)注冊人在使用注冊商標(biāo)的過程中，自行改變注冊商標(biāo)、注冊人名義、地址或者其他注冊事項的，除由負(fù)責(zé)商標(biāo)執(zhí)法的部門責(zé)令限期改正外，增加了行政罰款制度，即并可處以十萬元以下罰款，期滿不改正的，由國務(wù)院知識產(chǎn)權(quán)行政部門撤銷其注冊商標(biāo)。故，對于商標(biāo)權(quán)利人而言，應(yīng)當(dāng)避免隨意拆分、組合、變形注冊商標(biāo)，如變更商標(biāo)標(biāo)識元素構(gòu)成、大小比例、間隔距離、字體形式、顏色背景以及商標(biāo)組合的排列方式等。

本次修訂操作還增加了要求商標(biāo)權(quán)人不得濫用商標(biāo)權(quán)損害國家利益、社會公共利益或者他人合法權(quán)益。此前“青花椒”案及“潼關(guān)肉夾饃”案即是典型。

修訂草案對現(xiàn)行《商標(biāo)法》第59條規(guī)定的注冊商標(biāo)專用權(quán)人無權(quán)禁止他人正當(dāng)使用的情形進行了補充，增加了“善意使用自己的姓名、名稱、地址”、“為描述商品的種類、性質(zhì)、質(zhì)量、功能、用途、重量、數(shù)量、價值、地理來源及其他特點，使用注冊商標(biāo)中含有的地名、本商品的通用名稱、圖形、型號、技術(shù)術(shù)語或者其他與該描述相關(guān)的標(biāo)志”以及“僅為指示商品的用途、適用對象或者應(yīng)用場景，使用其注冊商標(biāo)的（誤導(dǎo)公眾的除外）”等有關(guān)指示性使用的正當(dāng)使用情形。該等修訂回應(yīng)了現(xiàn)實需求，對商標(biāo)專用權(quán)的行權(quán)邊界作了更加細致的限定。

提供商標(biāo)專用權(quán)保護，本身就是商標(biāo)立法的出發(fā)點之一。我們欣喜地看到，本次修訂草案在保護商標(biāo)專用權(quán)及打擊商標(biāo)侵權(quán)行為上繼續(xù)發(fā)力。如針對侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為，在《商標(biāo)法》第57條基礎(chǔ)上，新增了“未經(jīng)商標(biāo)注冊人的許可，在同一種商品或者類似商品有關(guān)的電子商務(wù)中使用與他人注冊商標(biāo)相同或者近似的標(biāo)志，誤導(dǎo)公眾的行為”。過往的司法實踐中，對于通過電子商務(wù)活動實施侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)的行為，常常需要結(jié)合個案中的侵權(quán)行為以及對權(quán)利人遭受的損害及影響進行確認(rèn)。本次新增內(nèi)容為類似行為的處理提供了直接的法律依據(jù)。同時，與之相配套的，修行草案對于商標(biāo)使用行為，也增加了“通過互聯(lián)網(wǎng)等信息網(wǎng)絡(luò)實施”的表述。

另外，本次修訂草案也明確提出了確認(rèn)不侵權(quán)之訴規(guī)定，即“相關(guān)當(dāng)事人與商標(biāo)注冊人或者利害關(guān)系人因注冊商標(biāo)專用權(quán)產(chǎn)生糾紛的，可以向人民法院起訴，請求就其行為是否侵犯注冊商標(biāo)專用權(quán)作出判決”。在商標(biāo)立法中引入不侵權(quán)之訴制度，將有效為被控侵權(quán)人提供法律救濟渠道。當(dāng)然，確認(rèn)商標(biāo)不侵權(quán)之訴的具體受理條件還有賴后續(xù)的具體規(guī)范進行指引。

本次修訂草案還完善了查處商標(biāo)違法的執(zhí)法措施，擴張了商標(biāo)執(zhí)法部門對涉嫌商標(biāo)違法行為進行查處時的職權(quán)，如在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，可以先行登記保存；對有證據(jù)證明涉嫌商標(biāo)違法行為的物品，可以查封或者扣押；查詢涉嫌商標(biāo)違法行為的當(dāng)事人的銀行賬等。

本次修訂草案在商標(biāo)法單行立法中引入了全新的一章，即“促進商標(biāo)使用、服務(wù)與商標(biāo)品牌建設(shè)”，明確提出國家實施商標(biāo)品牌戰(zhàn)略，推進商標(biāo)品牌建設(shè)，推動培育知名商標(biāo)品牌，促進品牌經(jīng)濟發(fā)展。國家加強商標(biāo)公共服務(wù)體系建設(shè)，推動商標(biāo)信息傳播利用，持續(xù)提升商標(biāo)公共服務(wù)能力。同時，草案還提出了商標(biāo)品牌建設(shè)的具體措施，加強信息化、智能化建設(shè)、推動商標(biāo)信息共享，完善電子申請、電子送達、電子證據(jù)、電子注冊證、電子文書、電子檔案（電子注冊簿）相關(guān)規(guī)則，提升商標(biāo)業(yè)務(wù)辦理的電子化和便利化程度等。

上述修訂內(nèi)容實際上也對權(quán)利人實施商標(biāo)品牌建設(shè)提出了價值指引。商標(biāo)之于企業(yè)，已不僅僅只是一個簡單的外在商業(yè)標(biāo)記，其功能也突破了區(qū)分不同商品或服務(wù)來源這一基本功能，還同時兼具有品質(zhì)/商譽保證和廣告宣傳的功能。而且，在個性化競爭之下，商標(biāo)也越來越具有彰顯企業(yè)個性的功能。因此，實施商標(biāo)品牌建設(shè)不僅有助于市場經(jīng)濟秩序的規(guī)范發(fā)展，也將賦予相應(yīng)市場主體持續(xù)盈利的品牌價值。

目前，修訂草案還處在征求意見當(dāng)中，相信在征求意見稿發(fā)布后，會有更多的專家學(xué)者及公眾對意見稿進行評析、討論和建議。我們也期待最終修訂落地后的《商標(biāo)法》能更趨完善，更好地保護商標(biāo)權(quán)人的合法權(quán)益，維護消費者權(quán)益和社會公共利益，進而促進社會主義市場經(jīng)濟高質(zhì)量發(fā)展。